證監會關於“業績補償”的監管問答彙總

2022-06-23 23:59:33 字數 3114 閱讀 5276

2019年3月22日,中國證監會上市公司監管部發布《關於業績承諾方質押對價股份的相關問題與解答》,明確上市公司併購重組業績承諾方保障業績補償義務實現的要求,不通過質押股份等方式逃廢補償義務。

為方便大家查閱,他山小編將證監會關於上市公司“業績補償”的相關問題與解答進行了整理彙總。

1、截止至今,證監會發布的與“業績承諾”相關的現行法規主要有哪些?

《上市公司重大資產重組管理辦法》(2016年修訂)(證監會令第127號)

《關於業績承諾方質押對價股份的相關問題與解答》(2019年3月22日)

《關於上市公司業績補償承諾的相關問題與解答》(2016年6月17日)

《關於併購重組業績補償相關問題與解答》(2016年1月15日)

《上市公司監管法律法規常見問題與解答修訂彙編》(2015年9月18日)

2、對上市公司併購重組業績承諾方保障業績補償義務實現有何要求?

根據《關於業績承諾方質押對價股份的相關問題與解答》(2019年3月22日),上市公司重大資產重組中,交易對方擬就業績承諾作出股份補償安排的,應當確保相關股份能夠切實用於履行補償義務。如業績承諾方擬在承諾期內質押重組中獲得的、約定用於承擔業績補償義務的股份(以下簡稱“對價股份”),重組報告書(草案)應當載明業績承諾方保障業績補償實現的具體安排,包括但不限於就以下事項作出承諾:

業績承諾方保證對價股份優先用於履行業績補償承諾,不通過質押股份等方式逃廢補償義務;未來質押對價股份時,將書面告知質權人根據業績補償協議上述股份具有潛在業績承諾補償義務情況,並在質押協議中就相關股份用於支付業績補償事項等與質權人作出明確約定。

上市公司釋出股份質押公告時,應當明確披露擬質押股份是否負擔業績補償義務,質權人知悉相關股份具有潛在業績補償義務的情況,以及上市公司與質權人就相關股份在履行業績補償義務時處置方式的約定。

獨立財務顧問應就前述事項開展專項核查,並在持續督導期間督促履行相關承諾和保障措施。

3、上市公司重大資產重組中,重組方作出的業績補償承諾,能否依據《上市公司監管指引第4號——上市公司實際控制人、股東、關聯方、收購人以及上市公司承諾及履行》的規定進行變更?

根據《關於上市公司業績補償承諾的相關問題與解答》(2016年6月17日),上市公司重大資產重組中,重組方的業績補償承諾是基於其與上市公司簽訂的業績補償協議作出的,該承諾是重組方案的重要組成部分,因此,重組方應當嚴格按照業績補償協議履行承諾。重組方不得適用《上市公司監管指引第4號——上市公司實際控制人、股東、關聯方、收購人以及上市公司承諾及履行》第五條的規定,變更其作出的業績補償承諾。

本問答釋出前股東大會已經審議通過變更事項的,不適用本問答。

4、《上市公司重大資產重組管理辦法》第三十五條規定,“採取收益現值法、假設開發法等基於未來收益預期的方法對擬購買資產進行評估或者估值並作為定價參考依據的,……交易對方應當與上市公司就相關資產實際盈利數不足利潤**數的情況簽訂明確可行的補償協議”。對於交易對方為上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人,但並不控制交易標的;或者交易定價以資產基礎法估值結果作為依據的,應當如何適用?

根據《關於併購重組業績補償相關問題與解答》(2016年1月15日):

(1)無論標的資產是否為其所有或控制,也無論其參與此次交易是否基於過橋等暫時性安排,上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人均應以其獲得的股份和現金進行業績補償。

(2)在交易定價採用資產基礎法估值結果的情況下,如果資產基礎法中對於一項或幾項資產採用了基於未來收益預期的方法,上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人也應就此部分進行業績補償。

5、《上市公司重大資產重組管理辦法》第三十五條“交易對方應當與上市公司就相關資產實際盈利數不足利潤**數的情況簽訂明確可行的補償協議”應當如何理解?

根據《上市公司監管法律法規常見問題與解答修訂彙編》(2015年9月18日),交易對方為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人,應當以其獲得的股份和現金進行業績補償。如構成借殼上市的,應當以擬購買資產的**進行業績補償的計算,且股份補償不低於本次交易發行股份數量的90%。業績補償應先以股份補償,不足部分以現金補償。

在交易對方以股份方式進行業績補償的情況下,通常按照下列原則確定應當補償股份的數量及期限:

(1)補償股份數量的計算

基本公式

①以收益現值法、假設開發法等基於未來收益預期的估值方法對擬購買資產進行評估或估值的,每年補償的股份數量為:

當期補償金額=(截至當期期末累積承諾淨利潤數-截至當期期末累積實現淨利潤數)÷補償期限內各年的**淨利潤數總和×擬購買資產交易作價-累積已補償金額

當期應當補償股份數量=當期補償金額/本次股份的發行**

當期股份不足補償的部分,應現金補償

採用現金流量法對擬購買資產進行評估或估值的,交易對方計算出現金流量對應的稅後淨利潤數,並據此計算補償股份數量。

此外,在補償期限屆滿時,上市公司應當對擬購買資產進行減值測試

如:期末減值額/擬購買資產交易作價》補償期限內已補償股份總數/認購股份總數,則交易對方需另行補償股份,補償的股份數量為:

期末減值額/每股發行**-補償期限內已補償股份總數

②以市場法對擬購買資產進行評估或估值的,每年補償的股份數量為:

期末減值額/每股發行**-補償期限內已補償股份總數

當期股份不足補償的部分,應現金補償。

其他事項

按照前述第①、②項的公式計算補償股份數量時,遵照下列原則:

前述淨利潤數均應當以擬購買資產扣除非經常性損益後的利潤數確定。

前述減值額為擬購買資產交易作價減去期末擬購買資產的評估值並扣除補償期限內擬購買資產股東增資、減資、接受贈與以及利潤分配的影響。會計師應當對減值測試出具專項稽核意見,同時說明與本次評估選取重要引數的差異及合理性,上市公司董事會、獨立董事及獨立財務顧問應當對此發表意見。

在逐年補償的情況下,在各年計算的補償股份數量小於0時,按0取值,即已經補償的股份不衝回。

擬購買資產為非股權資產的,補償股份數量比照前述原則處理。

擬購買資產為房地產公司或房地產類資產的,上市公司董事會可以在補償期限屆滿時,一次確定補償股份數量,無需逐年計算。

發表意見

上市公司董事會及獨立董事應當關注擬購買資產折現率、**期收益分佈等其他評估引數取值的合理性,防止交易對方利用降低折現率、調整**期收益分佈等方式減輕股份補償義務,並對此發表意見。

獨立財務顧問應當進行核查並發表意見。

(2)補償期限

業績補償期限一般為重組實施完畢後的三年,對於擬購買資產作價較賬面值溢價過高的,視情況延長業績補償期限。