建設工程施工合同糾紛七大裁判規則 iCourt

2022-06-23 20:38:51 字數 4620 閱讀 8731

《中國法院類案檢索與類判規則》

alpha全國獨家電子版重磅上線

最高人民法院中國應用法學研究所與 alpha 共同合作的首批研究成果——《中國法院類案檢索與裁判規則》正式出版並在alpha系統上線。

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規則一

裁判規則提要:另行簽訂的建設工程施工合同約定的工程範圍、建設工期、工程質量、工程價款等,與中標合同不一致,屬於背離合同實質性內容。

1.關於工程範圍

招標檔案中對工程範圍的確定直接影響施工人是否投標、競標人是否中標,故另行簽訂合同的工程範圍與中標合同不一致,則違背了招標投標活動的初衷,損害了參與招投標程式的其他競標人的利益,應予禁止。

2.關於合同實質性內容

兩份合同不一致的地方必須是在工程價款、工程質量或者工程期限等三個合同實質性內容方面有所違背,而不是一般的合同內容變更或者其他條款的修改。

規則二

裁判規則提要:另行簽訂的變相降低工程價款的讓利合同,屬於背離中標合同實質性內容。

1.改變工程價款的清償方式

改變工程價款的清償方式是否屬於變更工程價款,從而背離中標合同實質性內容而應被認定無效?這需要看改變清償方式是否對中標合同中確定的工程價款產生實質變更。

對於採用市場價的以房抵款,從形式上來看,房屋**與工程價款數額大致相等,但是對於承包人來說,其獲得抵款的房屋後仍然需要轉賣變現,需要再次付出稅費、中介費等成本,其實際獲得工程價款往往低於中標合同的約定。

因此,法院在審理此類案件時,需要結合具體案情,確定以房抵款協議的履行是否實質上變更了中標合同價款,如有,則違反了《招標投標法》第46條的規定,應屬無效。

2.關於“中標合同”之外的“讓利”

讓利2%是施工方的義務,取得2%讓利是發包方的權利。所謂雙方認可的工程總價,不過是確定2%的具體讓利數額的計算基礎。至於雙方對最後的工程總價始終未達到共識,並不是否定讓利關係存在的理由。

3.關於“變相提高”

工程價款的增加,只在發包人與承包人的市場地位存在反向變化即承包人的市場地位因某種情形出現而大大優於發包人時可能出現。最高院民一庭認為,在此種情況下,如果發包人請求按照中標合同確定雙方權利義務的,人民法院同樣應當支援。

規則三

1.要區分於合同變更

除專用合同條款另有約定外,合同履行過程中發生以下情形的,應按照本條約定進行變更:(1)增加或減少合同中任何工作,或追加額外的工作;(2)取消合同中任何工作,但轉由他人實施的工作除外;(3)改變合同中任何工作的質量標準或其他特性;(4)改變工程的基線、標高、位置和尺寸;(5)改變工程的時間安排或實施順序。

2.要區分於建設工程施工合同分包

對於建設工程的分包有四點限制性要求:其一,應有合同約定或取得招標人同意;其二,分包單位應當具備相應的資格和履約能力;其三,分包的專案屬於非主體、非關鍵性的建設專案;其四,分包只能一次,不能將承包的工程進行再分包。上述四項內容,如違反任何一項條件即構成違法分法。

3.關於“黑白合同”

《招標投標法》第46條規定“招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議”,根據《合同法》第52條的規定,黑合同違反了《招投標法》第46條的規定應為無效。因存在多份合同,在當事人因履行合同產生爭議時,需要確定應以哪一份合同作為確定當事人權利義務的依據。

規則四

裁判規則提要:不屬於必須招標的建設工程進行招標的,另行簽訂的施工合同背離中標合同實質性內容的,應以中標合同作為工程價款結算依據。

1.關於是否以中標合同作為結算依據的問題

一種觀點認為,對於非必須招標工程專案,發包人在選擇招標後,與承包人簽訂中標合同,又另行簽訂背離中標合同實質性內容的合同,應當以中標合同作為工程價款的結算依據。

如江蘇高院《建設工程意見》第11條規定,“法律、行政法規未規定必須進行招標投標的建設工程,經過招標投標的,當事人實際履行的建設工程施工合同與中標合同實質性內容不一致的,應當以中標合同作為工程價款的結算根據。” 

2.關於招標投標

基於此,建設工程專案分為必須招標工程專案和非必須招標工程專案。對於“非必須招標工程專案”選擇採取招標投標程式的,是否可以不按招標投標程式及相關的規定執行。特別是對於非必須招標工程專案,出現上述“黑白合同”的情況時,是否也以中標合同作為結算依據,長期以來存在一定的爭議。當然答案是否定的。

規則五

裁判規則提要:中標合同實質性內容與招投標檔案不一致的,以招投標檔案作為結算依據。

關於招標投標檔案的法律效力

事實上,由於《建設工程司法解釋二》第10條中並沒有明確規定“非結算工程款條款”以招投標檔案作為根據的問題。“至於能否作為其他權利義務的根據,比如能否作為主張違約的根據、能否作為賠償損失的根據、能否作為確定糾紛管轄的根據等問題,要結合當事人對於合同的約定以及合同檔案解釋的優先順序來確定當事人之間的權利義務關係。

故對於招標投標檔案與合同不一致時能否作為當事人全部權利義務關係依據的問題,應具體情況具體分析,不能一概而論。”

規則六

裁判規則提要:當事人就同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無效,工程質量合格的,參照實際履行的合同結算工程價款。

1.結算工程價款前提條件的調整

而《建設工程司法解釋二》第11條規定:“當事人就同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無效,但建設工程質量合格,一方當事人請求參照實際履行的合同結算建設工程價款的,人民法院應予支援”。

其中,結算工程款的前提性條件為“建設工程質量合格”。即從“工程竣工驗收合格”調整為“建設工程質量合格”。

2.關於折價補償

基於此,在中標合同與另行簽訂的合同均無效的情況下,如需選定一份合同作為發包人向承包人折價補償的依據,則應當以最符合當事人真實意思的合同為宜,即當事人實際履行的合同。

如河北高院《建設工程審理指南》第7條就對此問題作了規定,當事人就同一建設工程訂立的數份施工合同均被認定為無效的,在結算工程價款時,應當參照當事人真實意思表示並實際履行的的合同約定結算工程價款。

3.適用中標合同的前提條件是中標合同有效

法律要求當事人按照招投標檔案簽訂中標合同,並且在簽訂中標合同後不得再行簽訂其他背離中標合同實質性內容的協議,目的在於維護招投標市場秩序、保障建設工程的質量安全、維護所有投標人公平競爭的權利,無效的中標合同與背離該中標合同簽訂的其他協議,本質上都是相同的,即都破壞了招投標市場的秩序、侵害了其他競標人的權益,無效的中標合同在適用上並沒有任何優先性。

規則七

裁判規則提要:不屬於必須招標的建設工程進行招標後,因客觀情況出現難以預見的變化導致合同變更的,不屬於背離中標合同實質性內容。

1.關於哪些情況屬於“客觀情況”

對於“客觀情況“,最高人民法院民一庭認為,本司法解釋規定的客觀情況發生變化與當事人根據合同約定對工程進行變更的情況不同。客觀情況是指當事人意志以外的與建設工程有關的客觀事實,客觀情況發生變化會導致當事人之間的等價關係發生一定的變化。

2.關於情勢變更

情勢變更原則的適用條件有:(1)應有情勢變更的事實,也就是合同賴以存在的客觀情況確實發生變化;(2)情勢變更須為當事人所不能預見的;(3)情勢變更必須不可歸責於雙方當事人,也就是由除不可抗力以外的其他意外事件所引起的;(4)情勢變更的事實發生在合同成立之後,履行完畢之前;(5)情勢變更後,如繼續維持合同效力,則會對當事人顯失公平。

3.關於合同變更

當事人在訂立合同後,有時不可能涉及合同的所有問題都作出明確的規定;合同簽訂後,當事人在合同履行前或者履行過程中也會出現一些新的情況,需要對雙方的權利義務關係重新進行調整和規定。因此,需要當事人對合同內容重新修改或者補充。如果雙方當事人就變更事項達成了一致意見,變更後的內容就取代了原合同的內容,當事人就應當按照變更後的內容履行合同。

規則八

裁判規則提要:發包人未取得建設工程規劃許可證等規劃審批手續簽訂的,建設工程施工合同無效。

1.關於建設用地使用權證

2019年施行的《建設工程司法解釋二》第2條規定法院可以以發包人未取得建設工程規劃許可證等規劃審批手續為由認定建設工程施工合同無效。之所以未將建設用地規劃許可證列出,是由於按照四證辦理流程來說,建設單位取得建設用地規劃許可證是申辦建設工程規劃許可證的前提條件,未取得建設用地規劃許可證,就不會取得建設工程規劃許可證,故該條只規定建設工程規劃許可證。

2.關於效力性強制性規定的認定問題

《城鄉規劃法》第64條規定,未取得建設工程規劃許可證或者未按照建設工程規劃許可證的規定進行建設的,由縣級以上人民**城鄉規劃主管部門責令停止建設並進行處分。

3.關於無效合同的認定

故對於無效合同,事實裁判者亦無自由裁量的空間,即只要具備了強制性規定要件,就當然無效,自始無效,不能在法律和司法解釋沒有修改的情況下,認為當事人在“利用”或“借用”無效合同的規定就“擅自”將無效合同認定為有效,也不借“自由裁量權”之名將無效合同認定為有效合同。

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