鄭宇律師 如何起草審閱修改合同(培訓筆記)

2022-06-23 20:29:01 字數 1818 閱讀 4128

北京君合律師事務所合夥人,2003年入選“中國青年律師赴法交流培訓專案”兩名中國青年律師之一。2011年升為基德律師事務所合夥人,並擔任北京辦公室共同管理合夥人。被《錢伯斯亞太指南》列為爭議解決領域推薦的領先律師(2013、2014、2015年),《亞太法律500強》列為爭議解決和房地產領域推薦的領先律師(2012、2013、2014、2015年)和公司與併購領域推薦的律師(2019年),《亞洲法律雜誌》2017年、2018年和2019年度評選的中國“客戶首選律師20強”。

一、打官司與寫合同是律師的主業務;好合同是律師專業水準的試金石;合同會給客戶造成不利或損失

二、合同的四大目的:確認標的是合同的第一目的;確認履行細節是第二個目的;確認違約後果是第三個目的;確認救濟機制是第四個目的。

三、沒有完美的合同:不可能預見交易過程中所有情形。例如,股權轉讓過程中,如果行使購買選擇權(call options),**以雙方協商為準。如果雙方就**達不成一致呢?則由第三方會計師事務所評估。那事務所如何確定呢?雙方共同指定。那一方不願意指定呢?如何評估做出來了,另外一方有異議呢?........我們能做到的,只是把最主要的予以確定。並且將爭議條款約定明確。

四、起草合同的第一步:瞭解交易背景和動機了;解交易特點和流程;瞭解客戶關注的風險;瞭解雙方的談判地位(法律工作不能給客戶的交易和專案起到反作用)。

五、如何選擇和使用合同模板:世上沒有真正的模板;搞清模板代表哪一方(如果買方的律師用了一個賣方利益的模板,對己方保護性條款不夠到位的情況下,則有可能造成對自己當事人極為不利的局面);瞭解模板的歷史背景

六、起草合同的六個重點問題

(一)合同的整體性完整性和邏輯性:與專案或交易相關的事項,例標的物、支付方式、擔保、違約責任認定、爭議解決等事項均應列入合同,考慮全面。若律師沒有對交易有一個邏輯的認識,則沒有辦法寫好一個合同。

(二)關鍵性條款清晰性和可操作性:合同的執行主體是千差萬別的。

(三)主合同從合同的統一性協調性

(五)注意專業條款的合規性:反壟斷、稅務等條款。

(六)容易被忽視的關鍵條款:其一,通知條款;其二,生效條款;其三,爭議解決條款。

七、起草合同的“非主流”原則:過度保護本方利益未必是好條款;給雙方穩定平衡長期利益更重要

八、如何審閱合同

(一)參照起草合同的原則審閱合同

(二)注重當事人對審閱合同的訴求

(三)如果審閱時限過短要抓大放小:法律角度有修改必要,非核心利益則略過。風險最大的條款作為重點條款來審閱。

(四)不清楚的及時與客戶團隊溝通:律師前期並未參與,此種前提下一定不能只在電腦前修訂,只有在客戶交易動要和背景有足夠的瞭解,才能理解合同中為什麼如此約定。例付款條款,可能合同中的付款條款已經是交易各方經過多輪談判定下來的結果。

九、如何修改合同

(一)根據當事人談判地位決定修改幅度:強勢地位則放心修改,相對弱勢則不合適改太大。

(二)將商業意圖或安排翻譯成法律語言

(三)注意當事人要求的可行性或合規性:例如談判過程中股權買賣合同,外國投資人購買中方公司股權。中方要求合同簽訂後立即付款,律師則要提示客戶現實中基於外匯管制,可行性不強。

(四)應對談判中的條款修改與變化:

十、如何提升能力:提高合同能力應當多總結常積累理解決定合同質量本質的是三性;用法律分析問題用常識解決問題。